《境外直接投資（ODI）備案全析：關(guān)鍵要點、流程與策略》

一、引言

在全球化的洶涌浪潮中，越來越多的中國企業(yè)積極邁出國門，以尋求更為廣闊的發(fā)展空間?！安怀龊?，就出局” 已成為眾多企業(yè)的深刻共識。當前，已有近 9.6 萬家中國企業(yè)在國際市場上活躍運作，新成立的企業(yè)也在加速融入全球市場的大潮之中。為確保境外直接投資（ODI）的合法合規(guī)性，企業(yè)必須清晰明了并嚴格遵循相關(guān)備案流程及要點。

ODI 備案作為中國企業(yè)出海的首要步驟，雖并非一項極為復(fù)雜的任務(wù)，但因其涉及多個部門的協(xié)調(diào)與審批，仍需企業(yè)謹慎對待與妥善處理。以下將對 ODI 備案的關(guān)鍵點進行深入解析，并對實踐中常見的問題予以解答。

二、ODI 備案相關(guān)要點解析

（一）可能被監(jiān)管視作異常的情形

國家監(jiān)管導(dǎo)向
國家鼓勵企業(yè)合法合規(guī)地開展海外投資，也強化了對 “非理性對外投資” 的監(jiān)管力度。2016 年 12 月 6 日，國家發(fā)改委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門負責人在回答記者提問時明確指出：相關(guān)部門將密切關(guān)注企業(yè)在房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域出現(xiàn)的 “非理性對外投資” 傾向，以及大額非主業(yè)投資、有限合伙企業(yè)對外投資、“母小子大”、“快設(shè)快出” 等類型對外投資中潛在的風險隱患，建議有關(guān)企業(yè)審慎決策。

異常行為判定
依照相關(guān)部門負責人在答記者問中所透露的監(jiān)管傾向，若企業(yè)存在以下境外投資行為，通常會被判定為存在異常狀況，且極有可能受到監(jiān)管部門的重點關(guān)注：

業(yè)務(wù)無關(guān)性：投資項目業(yè)務(wù)與境內(nèi)母公司主營業(yè)務(wù)毫無關(guān)聯(lián)。企業(yè)的境外投資應(yīng)與自身的核心業(yè)務(wù)或戰(zhàn)略發(fā)展具有一定的關(guān)聯(lián)性和協(xié)同性，以確保資源的有效配置和企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。若投資項目與主營業(yè)務(wù)脫節(jié)，可能引發(fā)監(jiān)管部門對投資合理性和真實性的質(zhì)疑。

母小子大現(xiàn)象：境外子公司投資規(guī)模遠超境內(nèi)母公司實力，且母公司財務(wù)狀況難以支撐。這種情況可能暗示著投資資金來源的不合理性或潛在的風險，如過度負債投資、資金挪用等問題，容易引起監(jiān)管部門對企業(yè)財務(wù)穩(wěn)健性和投資風險的關(guān)注。

快設(shè)快出操作：部分投資人設(shè)立 “空殼公司” 專門用于境外投資，以實現(xiàn)境內(nèi)資產(chǎn)迅速向境外轉(zhuǎn)移。此類公司在境內(nèi)無其他經(jīng)營活動，成立數(shù)月即在無實體經(jīng)營的情況下開展境外投資活動。投資主體在資金出境后可能通過減持或其他方式退出投資項目，達成 “快設(shè)快出” 目的，致使投資主體的設(shè)立成為境外投資流程中的工具。這種行為可能涉及非法資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、逃避監(jiān)管等問題，是監(jiān)管部門重點防范的對象。

資金來源異常：涉嫌個人非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或通過非法途徑如地下錢莊操作。資金來源的合法性是境外投資的重要前提，企業(yè)必須確保投資資金的來源合法合規(guī)，遵循國家的外匯管理和金融監(jiān)管規(guī)定。任何涉及非法資金轉(zhuǎn)移的行為都將受到嚴厲打擊，不僅會導(dǎo)致投資項目受阻，還可能面臨法律責任。

（二）會被限制境外投資的行業(yè)

投資分類原則
根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》，明確將境外投資項目劃分為鼓勵開展、限制開展和禁止開展三類情形。境外投資遵循 “鼓勵 + 負面清單” 原則，鼓勵類項目能夠獲得政策的扶持。需要特別注意的是，即便屬于鼓勵類，項目仍然需要遵循既定的標準流程；敏感行業(yè)則依照《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018 年版）》來執(zhí)行；而對于限制類項目，如果具備政府合作的背景或者獲得了相關(guān)部門的明確支持，那么仍有機會通過審批。

敏感行業(yè)審批情形
對于涉及敏感行業(yè)的項目，倘若符合以下兩種情形中的任何一種，核準機關(guān)就能夠按照正常的程序進行審批：

政府間合作項目：該項目屬于政府間合作項目，此類項目通常具有一定的戰(zhàn)略意義和公共利益屬性，在經(jīng)過相關(guān)部門的評估和審核后，可以按照正常程序推進。

行業(yè)主管部門及駐外使館支持：在核準機關(guān)就項目征求意見的過程中，有關(guān)行業(yè)主管部門和駐外使館明確表示支持該項目。這表明項目在行業(yè)發(fā)展和國際關(guān)系等方面具有一定的積極意義和可行性，經(jīng)過綜合評估后可進行審批。
建議企業(yè)緊密結(jié)合境內(nèi)主營業(yè)務(wù)的實際狀況，精心挑選符合政策導(dǎo)向的投資領(lǐng)域，以確保投資項目的順利推進和合規(guī)運營。在進行境外投資決策前，企業(yè)應(yīng)充分了解相關(guān)政策法規(guī)，對投資行業(yè)進行全面的風險評估和合規(guī)審查，避免因行業(yè)限制而導(dǎo)致投資失敗或面臨法律風險。

（三）ODI 匯出的幣種要求

企業(yè)在進行 ODI 匯出時，必須嚴格遵循 “同幣種原則”，即匯出幣種需與備案時登記的幣種一致。若《企業(yè)境外投資證書》中列出人民幣和美元，則應(yīng)以境內(nèi)實際出資幣種為準。
例如：當《企業(yè)境外投資證書》上注明是美元，且下方另有一欄寫的是人民幣時，應(yīng)當以中方境內(nèi)現(xiàn)金出資實際幣種和金額欄目幣種為準。這一要求旨在確保資金匯出的準確性和合規(guī)性，便于監(jiān)管部門對境外投資資金的流向和使用進行有效監(jiān)控。企業(yè)在進行資金匯出操作時，應(yīng)仔細核對證書上的幣種信息，按照規(guī)定進行操作，避免因幣種不符而導(dǎo)致的匯款失敗或違規(guī)風險。企業(yè)還應(yīng)做好資金的規(guī)劃和安排，確保境外投資項目的資金需求得到滿足，保障項目的順利實施。

（四）境外公司設(shè)立時間和 ODI 備案的聯(lián)系

在實施境外投資行為時，從理論層面上講，應(yīng)當先完成 ODI 備案，再設(shè)立境外公司。由于備案周期較長，并且在申請時需要進行核名，企業(yè)有可能在提交申請的著手籌備境外公司的設(shè)立。
在實際操作中，部分地區(qū)能夠接受提前 1 個月以內(nèi)且境外公司尚未開展實際運營的情形。但企業(yè)需注意，這種情況下應(yīng)確保境外公司的設(shè)立和運營符合相關(guān)法律法規(guī)和政策要求，避免出現(xiàn)違規(guī)操作。企業(yè)應(yīng)密切關(guān)注 ODI 備案的進展情況，及時調(diào)整境外公司的設(shè)立計劃，確保整個投資過程的合法合規(guī)性。在進行境外投資時，企業(yè)應(yīng)充分考慮備案周期和實際運營需求，合理安排時間和資源，確保投資項目的順利推進。如有必要，企業(yè)可咨詢專業(yè)的法律和財務(wù)顧問，獲取準確的指導(dǎo)和建議，降低投資風險。

（五）公司成立時間不到一年，能否辦理 ODI 登記

根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》的規(guī)定，辦理境外投資備案的企業(yè)原則上應(yīng)成立滿一年，并具備相應(yīng)的盈利能力。在某些特殊情況下，成立不滿一年的企業(yè)也有機會申請 ODI 備案。
具體要求如下：企業(yè)需提供全面且**的股東信息，以及清晰的資金來源說明，以充分證實投資的合法性和真實性。對于成立時間較短、無法提供完整審計財務(wù)報表的企業(yè)，需提交其控股股東、普通合伙人或?qū)嶋H控制人的最新經(jīng)審計財務(wù)報表。還需提供詳細的企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)圖，追溯至最終實際控制人，并且提供投資主體及其控股股東（或普通合伙人）直至實際控制人的兩年信用記錄。這些記錄包括是否曾被列入境外投資違規(guī)記錄、企業(yè)經(jīng)營異常名錄、嚴重違法失信名單、全國法院失信被執(zhí)行人名單以及重大稅收違法案件當事人名單等。
需要強調(diào)的是，滿足上述條件僅僅是基礎(chǔ)要求。企業(yè)境外投資的審批過程極為嚴格，任何資料的真實性問題、資金來源不明確、資金使用計劃不周、行業(yè)限制或經(jīng)營方式不當都可能導(dǎo)致境外投資備案審核失敗，尤其是對于成立未滿一年的企業(yè)。成立時間較短的企業(yè)在申請 ODI 備案時，應(yīng)更加謹慎對待，確保提交的材料真實、準確、完整，投資項目符合國家政策導(dǎo)向和法律法規(guī)要求，做好充分的風險評估和應(yīng)對準備，以提高備案成功的概率。

（六）境外投資備案（ODI）的定義及主要情形

定義
境外投資備案（ODI），英文全稱為 Overseas Direct Investment，指國內(nèi)企業(yè)、團體在經(jīng)過相關(guān)部門的核準后，通過設(shè)立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心目的投資行為。

主要情形

獲得境外土地所有權(quán)、使用權(quán)等權(quán)益。

獲得境外自然資源勘探、開發(fā)特許權(quán)等權(quán)益。

獲得境外基礎(chǔ)設(shè)施所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益。

獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益。

新建或改擴建境外固定資產(chǎn)。

新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資。

新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金。

通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)。

（七）ODI 的申請條件

符合 “境外投資” 定義
境內(nèi)企業(yè)通過新設(shè)、并購和其他方式，在境外擁有非金融企業(yè)或取得非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。

符合主體和成立時間要求
主體需是我國境內(nèi)依法成立的企業(yè)。但成立時間不滿一年的企業(yè)，由于難以提供完整的財務(wù)報表和審計報告，通過審批部門核準或備案的難度較大。

符合股東背景、資金來源、投資真實性要求
具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規(guī)方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，通過審查的概率才會高。

符合財務(wù)要求
建議凈資產(chǎn)回報率**是高于 5%，資產(chǎn)負債率**低于 70%，且近一年第三方會計事務(wù)所出具的審計報告不要出現(xiàn)虧損。

三、ODI 備案流程及建議

（一）ODI 備案流程

項目立項

境內(nèi)企業(yè)股東向發(fā)改部門申請項目，報送項目信息。

境內(nèi)投資人簽署各項所需法律文件。

待發(fā)改部門核準或備案，發(fā)放核準文件或備案通知書。

審批發(fā)證

商務(wù)部門核準或備案，發(fā)放《企業(yè)境外投資證書》，企業(yè)應(yīng)在收到證書 2 年內(nèi)在境外開展投資。

最終備案

銀行放外匯，外管局監(jiān)管。投資金額 500 萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

（二）提高 ODI 備案成功率的建議

同步操作與順序建議

同步操作：發(fā)改委備案與商務(wù)部核準可進行，以提高辦理效率，縮短整體備案時間。

順序建議：建議先獲取商務(wù)部的《境外投資證書》，再辦理發(fā)改委的備案。這樣的順序安排有助于企業(yè)在前期明確投資的基本框架和合法性，為后續(xù)發(fā)改委的備案提供更清晰的依據(jù)，也符合部分地區(qū)的實際操作經(jīng)驗和審批流程要求。

資金證明與預(yù)提交制度

資金證明：提供近期三個月的存款證明，有助于證明投資資金的來源和穩(wěn)定性。存款證明應(yīng)真實有效，且金額與投資項目相匹配，能夠體現(xiàn)企業(yè)具備足夠的資金實力進行境外投資。

預(yù)提交制度：正式提交前，先由市級商務(wù)局預(yù)審材料并根據(jù)反饋進行調(diào)整。通過預(yù)審機制，企業(yè)可以提前發(fā)現(xiàn)材料中存在的問題和不足，及時進行修改和完善，避免因材料不合規(guī)而導(dǎo)致的審核延誤或失敗，提高備案申請的通過率。

完善材料準備與風險評估

完善材料準備：確保所有提交的材料都是完整、準確、符合要求的。包括但不限于投資計劃書、市場分析報告、風險評估報告等。投資計劃書應(yīng)詳細闡述投資目標、策略、實施步驟等；市場分析報告要對目標市場的需求、競爭態(tài)勢等進行深入分析；風險評估報告則要全面評估政治風險、市場風險、匯率風險等各類風險，并提出相應(yīng)的應(yīng)對措施。

風險評估：進行詳盡的投資風險評估，包括政治風險、市場風險、匯率風險等，并將這些評估結(jié)果納入申報材料中。風險評估應(yīng)基于專業(yè)的分析方法和準確的數(shù)據(jù)，對可能影響投資項目的各種風險因素進行全面識別和評估，制定切實可行的風險應(yīng)對策略，以增強審批部門對項目可行性和風險可控性的信心。

合規(guī)性檢查
確保投資項目符合中國的對外投資政策，以及投資目標國的相關(guān)法規(guī)，避免因合規(guī)性問題導(dǎo)致備案失敗。企業(yè)在進行境外投資前，應(yīng)全面了解國內(nèi)外相關(guān)政策法規(guī)的要求，對投資項目進行合規(guī)審查，確保項目在投資主體資格、投資行業(yè)、投資方式等方面符合規(guī)定。要關(guān)注投資目標國的政治、經(jīng)濟、法律環(huán)境變化，及時調(diào)整投資策略和合規(guī)措施，保障投資項目的順利實施和企業(yè)的合法權(quán)益。

順利完成 ODI 備案不僅使企業(yè)能夠合法合規(guī)地將資金調(diào)往境外，還能確保后續(xù)資金回流的順暢，有助于企業(yè)在全球范圍內(nèi)優(yōu)化資源配置，享受境外稅收優(yōu)惠，降低運營成本，為企業(yè)的國際化發(fā)展鋪平道路。

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（三）ODI 備案所需資料

境外投資備案申請書

主要包括投資主體情況、境外企業(yè)名稱、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、投資資金來源、投資具體內(nèi)容等。申請書應(yīng)詳細、準確地填寫各項信息，清晰闡述投資項目的基本情況和投資計劃，為審批部門提供全面的決策依據(jù)。

《境外投資備案表》

這是申請境外投資備案的重要表格，需要按照要求填寫并加蓋企業(yè)印章。備案表涵蓋了企業(yè)基本信息、投資項目信息、投資方式等關(guān)鍵內(nèi)容，應(yīng)確保填寫的信息與其他申請材料一致，且符合相關(guān)法規(guī)和政策要求。

企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證等復(fù)印件

這些文件用于證明企業(yè)的合法經(jīng)營身份。復(fù)印件應(yīng)清晰可辨，且需加蓋企業(yè)公章，確保其真實性和有效性。營業(yè)執(zhí)照應(yīng)在有效期內(nèi)，且經(jīng)營范圍應(yīng)與投資項目相關(guān)或具備開展境外投資的資格。

境外投資真實性承諾書

企業(yè)需要對此次境外投資的真實性進行承諾。承諾書應(yīng)明確表達企業(yè)對投資項目的真實性負責，承諾所提供的所有材料和信息真實、準確、完整，不存在虛假陳述或隱瞞重要事實的情況。承諾書需加蓋企業(yè)公章，并由法定代表人簽字確認。

如果涉及設(shè)立境外全資子公司，需要提供相關(guān)的決議文件

決議文件包括境內(nèi)企業(yè)股東（大）會或董事會關(guān)于設(shè)立境外全資子公司的決議，應(yīng)明確決議的時間、地點、參會人員、決議內(nèi)容等關(guān)鍵信息，體現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部對境外投資決策的合法性和規(guī)范性。決議文件需加蓋企業(yè)公章，并由相關(guān)負責人簽字確認。

項目背景說明

對投資項目的背景進行詳細說明，有助于審批機構(gòu)了解項目的整體情況。項目背景說明應(yīng)包括投資項目的行業(yè)背景、市場需求、投資目的、與企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展的關(guān)系等方面的內(nèi)容，分析投資項目的必要性和可行性，為審批部門提供全面的背景信息和決策參考。

追溯至最終實際控制人的投資主體股權(quán)架構(gòu)圖

提供詳細的投資主體股權(quán)架構(gòu)圖，追溯至最終實際控制人，能夠清晰展示企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)和控制關(guān)系，便于審批部門了解企業(yè)的背景和實力。股權(quán)架構(gòu)圖應(yīng)標明各股東的持股比例、股東之間的關(guān)系以及控制方式，最終實際控制人為自然人的標明國籍，為國有控股實體的標明履行出資人職責的****。架構(gòu)圖需加蓋企業(yè)公章，并確保信息的準確性和完整性。

資金證明（存款證明原件）

用于證明企業(yè)具備進行境外投資所需的資金實力。存款證明應(yīng)是銀行出具的原件，顯示企業(yè)在一定期限內(nèi)的存款余額，且存款金額應(yīng)與投資項目相匹配。存款證明的開具日期應(yīng)在近期，以確保資金的時效性和可用性。

審計報告

一些情況下，可能需要提供企業(yè)的審計報告以證明其財務(wù)狀況。審計報告應(yīng)由具有資質(zhì)的第三方會計師事務(wù)所出具，涵蓋企業(yè)的資產(chǎn)、負債、收入、利潤等財務(wù)指標，反映企業(yè)的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果。審計報告應(yīng)是最近一年的，且無保留意見，以確保財務(wù)信息的真實性和可靠性。

營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件

強調(diào)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件的提供，以證明企業(yè)的合法注冊和經(jīng)營資格。復(fù)印件應(yīng)與原件一致，并加蓋企業(yè)公章，注明復(fù)印件的用途和日期。

需要注意的是，根據(jù)商務(wù)部《境外投資管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，如果項目信息發(fā)生變更，包括投資主體、投資總額、出資情況、經(jīng)營范圍等，變更手續(xù)與新辦手續(xù)保持一致。企業(yè)在境外投資過程中，如遇項目信息變更，應(yīng)及時按照規(guī)定辦理變更手續(xù)，確保備案信息的準確性和及時性，避免因信息不符而導(dǎo)致的法律風險和經(jīng)營風險。

****，ODI 備案是中國企業(yè)境外投資的重要環(huán)節(jié)，涉及眾多關(guān)鍵要點和復(fù)雜的流程。企業(yè)在進行 ODI 備案時，應(yīng)充分了解相關(guān)政策法規(guī)和要求，認真準備申請材料，嚴格按照備案流程進行操作，并積極采取措施提高備案成功率。企業(yè)應(yīng)關(guān)注境外投資環(huán)境的變化，及時調(diào)整投資策略和合規(guī)措施，確保境外投資項目的順利實施和企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。如有需要，企業(yè)可尋求專業(yè)機構(gòu)的幫助和支持，以提高備案效率和質(zhì)量，降低投資風險。